Unitat 2. Els fonaments de la contractació pública

L’LCSP diferencia dos tipus de negociacions: aquella que es fa amb publicitat i la que es fa sense publicitat.

El procediment negociat amb publicitat, malgrat disposar dels procediments ordinaris obert i restringit, s’ha previst per a casos en què:

• s’ha de fer un treball previ de disseny o adaptació per part dels licitadors,
• es necessita un projecte o solucions innovadores,
• la negociació és necessària per la complexitat o la configuració juridicoeconòmica de la prestació i,
• en els procediments oberts o restringits tramitats prèviament, només s’hagin presentat ofertes irregulars o inacceptables.

Per a la tramitació d’aquest procediment no ordinari, el principal element que s’ha de considerar és la negociació. En la negociació s’ha d’assegurar sempre:

• Igualtat de tracte entre els licitadors
• Màxima transparència
• Publicitat

Habitualment, els plecs de clàusules administratives particulars estableixen criteris per assegurar aquesta igualtat, com ara que la negociació es farà de forma individualitzada, partint dels mateixos criteris previstos en el plec i sense que es pugui facilitar informació que pugui donar avantatge a algun licitador respecte als altres.

El desenvolupament del procediment diferencia si és un contracte subjecte a regulació harmonitzada o no, als efectes exclusivament de publicitat en l’àmbit de la Unió Europea.

• Si és un contracte subjecte a regulació harmonitzada, cal fer anunci al DOUE en un termini no inferior a 30 dies des de la data d'enviament de l'anunci.
• Si no és un contracte SARA, l'anunci es publicarà al perfil del contractant en un mínim de 15 dies.

Pel que fa al desenvolupament del procediment negociat amb publicitat, hi ha també dues fases prèvies:

1. Presentació d’una sol·licitud de participació acompanyada de la documentació corresponent (art. 140 LCSP).
2. Una vegada presentades les sol·licituds, l’òrgan de contractació comprova la personalitat i la solvència dels licitadors i selecciona els que han de passar a la fase següent. Per això, a tots els seleccionats se’ls enviarà invitacions per tal que puguin presentar les seves ofertes inicials, que són les que seran objecte de negociació.

Presentades les ofertes inicials:

1. S’inicia la negociació amb tots els licitadors sobre els aspectes tècnics i econòmics assenyalats en els plecs.
2. L’òrgan de contractació acorda la conclusió de la negociació i es formula requeriment perquè es presentin les ofertes definitives.
3. Les ofertes són valorades per la mesa de contractació d’acord amb els criteris d’adjudicació que han estat previstos als plecs.
4. Es formula proposta d’adjudicació a l’òrgan de contractació.
5. S’adjudica el contracte.

Amb la nova LCSP, aquest procediment ha esdevingut residual i excepcional, entre altres motius per l’eliminació del procediment negociat sense publicitat per raó de la quantia.

Només es pot utilitzar aquest procediment en els casos següents:

• En qualsevol contracte en què no s’hagi presentat cap oferta o les presentades no siguin adequades, sempre que les condicions inicials del contracte no es modifiquin substancialment i sense que, en cap cas, es pugui incrementar el pressupost base de licitació ni modificar el sistema de retribució.
• En els contractes d’obres, subministraments o serveis:
  • que només poden ser encomanats a un empresari determinat per algun motiu, com ara:
    • Adquisició o creació d’una obra d’art o representació artística única.
    • Que no existeixi competència per raons tècniques.
    • Que sigui procedent la protecció de drets exclusius.
  • Per raons d’imperiosa urgència a causa d’esdeveniments imprevisibles per l’òrgan de contractació i que requereixin la tramitació d’emergència.
  • Quan en els procediments oberts o restringits seguits prèviament s’hagin presentat ofertes irregulars o inacceptables, sempre que les condicions inicials del contracte no es modifiquin substancialment i sense que en cap cas es pugui incrementar el pressupost base de licitació ni modificar el sistema de retribució.
• A més dels supòsits anteriors, per als contractes de subministrament es pot aplicar quan:
  • Els productes es fabriquin exclusivament per a finalitats de recerca, experimentació, estudi o desenvolupament.
  • Es tracti de lliuraments addicionals efectuats pel proveïdor inicial que constitueixin bé una reposició parcial de subministraments o instal·lacions d'ús corrent o bé una ampliació dels subministraments o les instal·lacions existents, si el canvi de proveïdor obligués l'òrgan de contractació a adquirir material amb característiques tècniques diferents i això donés lloc a incompatibilitats o a dificultats tècniques d'ús i de manteniment desproporcionades.
  • Es tracti de l'adquisició en mercats organitzats o borses de matèries primeres de subministraments que hi cotitzin.
  • Es tracti d'un subministrament concertat en condicions especialment avantatjoses amb un proveïdor que cessi definitivament les seves activitats comercials o amb els administradors d'un concurs, o a través d'un acord judicial o un procediment de la mateixa naturalesa.
• A més dels supòsits anteriors, per als contractes de serveis:
  • Quan el contracte en qüestió sigui la conseqüència d'un concurs de projectes i, d’acord amb les normes aplicables, hagi d'adjudicar-se al guanyador.
  • Quan es tracti d'un servei concertat en condicions especialment avantatjoses amb un proveïdor que cessi definitivament les seves activitats comercials o amb els administradors d'un concurs, o a través d'un acord judicial o un procediment de la mateixa naturalesa.

Pel que fa a la tramitació del procediment negociat sense publicitat, com en tot contracte públic, cal preparar l’expedient de contractació mitjançant l’acord d’inici del procediment i la redacció dels plecs corresponents, en què cal establir criteris objectius i no discriminatoris de solvència d’acord amb els quals se seleccionaran els candidats que es convidarà a la negociació.

Per tant, podem dir que en aquest contracte, com en el procediment negociat amb publicitat i el restringit, també i ha dues fases: una prèvia de selecció i una posterior en què es convida a la negociació tots aquells seleccionats.